Анализ рисков использования структур с кипрскими компаниями

В силу усиливающегося административного давления в РФ на компании, зарегистрированные в оффшорных юрисдикциях и юрисдикциях, не предусматривающих раскрытие информации (приказ Минфина 108-н), в РФ существуют определенные ограничения по прямой работе с нерезидентами, зарегистрированных в таких юрисдикциях, к которым в том числе относится Кипрская республика (приказ Минфина 108-н). На основании ряда локальных нормативных актов транзакции в пользу кипрских резидентов подлежат дополнительному контролю со стороны Росфинмониторинга и ФСФР.

Банковские транзакции, совершаемые в пользу компаний, зарегистрированных в указанных юрисдикциях, и соответствующие критериям сомнительных операций, определенным в Письме ЦБ РФ № 137-Т от 01.11.2008, подлежат финансовому контролю со стороны российских банков и Росфинмонторинга РФ, выражающимся в запросе дополнительной информации об участниках и предмете сделок (письма ЦБ РФ № 014-12-1/1280 от 17.03.2009, № 24-Т от 13.03.2008 и № 137-Т от 01.11.2008) согласно политике внутреннего контроля банков (Письмо ЦБ РФ 13.07.2005 N 99-Т).

Особому контролю подлежат операции (в том числе инвестиционные и операции на рынке ценных бумаг) в пользу нерезидентов, зарегистрированных в оффшорных зонах, а также, в частности, в Соединенном  Королевстве Великобритании и Северной Ирландии, Новой Зеландии и Республики Кипр и являющихся клиентами банков Латвийской Республики, Эстонской Республики, Республики Кипр, Литовской Республики. (При этом для корректности отметим, что регистрация нерезидентного контрагента на территории Республики Кипр или тот факт, что нерезидентный контрагент является клиентом банков Республики Кипр, – одни из, но далеко не единственные критерии определения сомнительной операции согласно Письму ЦБ РФ № 137-Т от 01.11.2008. Конечно, операции с такими контрагентами с большой вероятностью могут привлечь внимание ФТС и кредитных учреждений, но для того, чтобы ФТС вынесла отрицательное заключение по операции при получении соответствующего запроса кредитной организации, самого факта учреждения нерезидентного контрагента на территории Республики Кипр или использования услуг кипрских банков недостаточно.)

Рекомендации Банка России по выявлению и проверке сомнительных операций, а также порядок взаимодействия кредитных учреждений с ФТС и Росфинмониторингом порождают определенные риски при работе с кипрскими компаниями (в частности, риск признания налоговой выгоды, полученной в результате непосредственной работы с кипрским контрагентом, необоснованной). Но тем не менее это не исключает возможности эффективной работы с Кипром. Информация, изложенная в указанных письмах и рекомендациях по обмену информацией между банками и контролирующими органами, может помочь в минимизации таких рисков, побудить предпринимателей более тщательно подходить к структурированию бизнеса, проведению сделок с нерезидентными контрагентами, а также заранее собрать документы, подтверждающие добросовестность предпринимателя как налогоплательщика и обоснованность получения налоговой выгоды. 

Работа над текстом Протокола была начала еще в апреле 2009 года.  21 сентября 2010 года Министр финансов РФ Кудрин на выступлении в Государственной думе РФ заявил, что Протокол будет ратифицирован до конца 2010 года. "Я думаю, эта лазейка будет закрыта или в значительной степени прикрыта. Останутся и другие "налоговые гавани", в которые могут перейти пользующиеся этими схемами предприятия. Но, по крайней мере, одной гаванью будет меньше", - заявил он. 7 октября 2010 года протокол был подписан Президентом РФ и президентом Кипра. Ратификация обеими сторонами, а значит и вступление в силу новой редакции Соглашения предположительно состоится в 2011-2012 годах. Некоторые новые положения вступят в силу только с 2014 года.

Протокол изменяет порядок налогообложения доходов резидентов одного договаривающегося государства, полученных от источников в другом договаривающемся государстве и подразумевает возможность раскрытия информации о бенефициарах компаний, учрежденных в договаривающихся государствах.

С момента ратификации Протокола в РФ и на Кипре произойдут следующие основные изменения:

1. Кипрская компания может быть признана российским налогоплательщиком путем взаимных консультаций и обмена информацией. В случае если местом эффективного управления будет территория РФ, доходы кипрской компании будут ассоциироваться с доходом от источников в РФ. Минфин РФ в 2008 году анонсировал свои намерения ввести в РФ механизм «Контролируемых иностранных компании», т.е ассоциации нераспределенной прибыли зарубежных компаний с налоговыми резидентами РФ.

2. Изменится порядок раскрытия информации о собственниках кипрских компаний. Кроме того, кипрские власти не смогут отказать в предоставлении информации только лишь на том основании, что госорганы не располагают такими сведениями и для их получения нужно обращаться в коммерческую структуру (банк, адвокатскую контору и т.п.) или потому что такая информация является коммерческой тайной третьего лица. Как известно, 01.01.08 на Кипре  вступил в силу закон «О предотвращении и пресечении деятельности по отмыванию денежных средств» (The prevention and suppression of money laundering activities law of 2007 № 188(I)/2007), на основании которого сведения о бенефициарах юридических лиц, фондов, трастов, зарегистрированных на Кипре, могут быть раскрыты государственным органам других стран. Кроме того, на основании упомянутого закона кипрские адвокаты, отвечающие за регистрацию компаний на территории Кипра, обязаны идентифицировать физическое лицо, выступающее конечным бенефициаром компании.

3. Доходы, получаемые резидентами Кипра от российских закрытых паевых инвестиционных фондов недвижимости (ЗПИФН), приравнены к доходам от недвижимости. Это приведет к налогообложению таких доходов налогом на прибыль 20%. В настоящий момент такие доходы не облагаются налогами в РФ, а на Кипре приравниваются к дивидендам (несмотря на то, что ПИФ не юридическое лицо) и освобождаются от налогообложения

4. Доходы, получаемые резидентами Кипра от российских инвестиционных фондов (ПИФов), будут приравниваться к дивидендам и облагаться налогом на прибыль в РФ по ставке 5% либо 10%.

5. Через 4 года с момента вступления Протокола в силу, доходы от продажи резидентами Кипра акций (долей) российских компаний, активы которых более чем на 50% состоят из недвижимых активов, будут облагаться налогом на прибыль в РФ по ставке 20%. Традиционно это был один из популярных способов безналоговой продажи российских активов (в т.ч недвижимых) путем продажи акций (долей) российской компании. Данные доходы полностью освобождены от налогообложения на Кипре. «Нововведения» возможно обойти, однако это может сделать саму структуру более сложной. 

6. Для применения пониженной ставки на дивиденды, выплачиваемые в пользу резидента Кипра необходимо внести в уставный капитал российской компании (либо купить акции, доли на вторичном рынке) сумму эквивалентную 100 тыс. евро (ранее была 100 тыс. долларов).

7. Иные изменения.

Дополнительно в распоряжении DS Express, Inc находится проект изменений в НК РФ, который должен вступить в силу в 2011 году. Предлагаемые Министерством Финансов РФ изменения касаются возможности отказа в применении на территории РФ норм соглашений об избежании двойного налогообложения, если будет установлено, что фактическим получателем доходов зарубежной компании является физическое или юридическое лицо, не являющемся налоговым резидентом страны, с которой РФ заключила соответствующий договор. 

 
Уровень рисков

После ратификации Протокола между РФ и Кипром, а также после принятия Законопроекта могут возникнуть следующие риски:

• Доначисление сумм неуплаченных налогов за прошедшие налоговые периоды.
• Оспаривание либо отказ со стороны налоговых органов в применении 0% ставки налога на прибыль в РФ по доходам от роялти и процентов, выплачиваемых в пользу кипрских компаний. Доходы в виде процентов и роялти будут облагаться 20% налогом на прибыль в РФ.
• Отказ в применении ставки налога с дивидендов, выплаченных из РФ в пользу кипрских компаний и обложенных налогом на прибыль по льготной ставке (5% вместо стандартных 15%).
• В случае уплаты налога на доходы кипрской компании, полученных от продажи акций и долей в российских компаниях, на Кипре, возникает риск признания этого факта уклонением от уплаты налога на прибыль в РФ по ставке 20%; также может возникнуть риск дополнительного доначисления НДС 18%, если будет установлено, что структура создана для продажи недвижимого имущества под видом продажи имущественный прав (акций и долей в компаниях, на балансе которых находятся продаваемые активы) для ухода от уплаты НДС в РФ.
• Применение 20% ставки налога на доходы от российских ЗПИФН и 5-10% ставок по доходам от иных ЗПИФ.
• Доначисление сумм НДФЛ по ставке 13% с незадекларированных доходов физических лиц, выступающих бенефициарами кипрских компаний, при получении ими доходов от кипрских компаний в виде дивидендов от текущей деятельности, в том числе с прибыли, полученной через цепочку оффшоров, контролирующих кипрскую компанию.
• Доначисление сумм НДФЛ по ставке 13% с незадекларированных доходов физических лиц, выступающих бенефициарами кипрских компаний, при продаже акций кипрской компании.

В применении нулевых ставок или освобождении от уплаты налогов на территории РФ может быть отказано только после раскрытия информации о бенефициарах (акционерах) компании Кипра кипрскими властями в результате получения запроса от компетентных органов РФ. Данная возможность также предусмотрена Протоколом между РФ и Кипром, однако сама процедура в деталях так нигде и не прописана.

При нынешней плановой системе сбора налогов мы допускаем возможные нарушения, злоупотребления со стороны территориальных ИФНС, которые будут выражаться в излишней настойчивости при сборе данной информации. Тем не менее кипрское законодательство, касающееся предоставления значимой для сбора налогов информации, учитывает возможность злоупотреблений при сборе информации зарубежными налоговыми органами, и составлено таким образом, чтобы исключить предоставление информации при проведении так называемых “fishing expeditions”. Информация предоставляется только в результате направления обоснованного запроса.

В случае признания компании Кипра налоговым резидентом РФ ее доход может быть ассоциирован и обложен налогами на территории РФ (концепция, разрабатываемая Минфином РФ, анонсирована в «Основных направлений налоговой политики на 2009 ‑ 2011 годы»). В соглашении заложена возможность обмена информацией между РФ и Кипром с возможностью признания компании резидентом РФ в случае ее фактического управления налоговыми резидентами РФ.

Пока неясно, к кому будут предъявляться требования об уплате налога: к налоговому агенту компании РФ, к компании Кипра или к физическому лицу, являющемуся бенефициаром кипрской компании. В любом случае, необходимо отметить, что Протоколом введена норма,  по которой налоговая служба РФ может направить запрос на Кипр с требованием об оказании помощи в сборе и перечислении налогов, неуплаченных в РФ компанией Кипра. При этом обеспечительными мерами может быть арест акций и блокировка банковских счетов кипрской компании.  

Риски, указанные выше, являются теоретическими до момента ратификации Протокола и принятия Законопроекта, с момента действия которых начнет складываться правоприменительная и судебная практика.

Исходя из анализа новой редакции статьи «Обмен информации», очевидно, что информация может раскрываться и запрашиваться только по кипрским компаниям, которые используют преимущества соглашений об избежании двойного налогообложения на территории РФ, а также владеют имуществом и имущественными правами (акциями, долями) на территории РФ.

Не стоит исключать возможности того, что российские фискальные органы будут предпринимать попытки злоупотребить положениями новой редакции Соглашения и запросить информацию по кипрским компаниям, не получающим напрямую доходы от источников в РФ, исходя из якобы возможной причастности бенефициаров конкретной кипрской компании к любому уголовному делу, находящемуся в производстве у ангажированных сотрудников  правоохранительных органов. Однако, на практике успешно обосновать запрос информации о нерезидентных контрагентах второго или третьего порядка и получить по ним сведения достаточно непросто.   

Для того, чтобы проанализировать более детально уровень потенциальных рисков для Вашей конкретной бизнес-модели, предлагаем Вам обратиться к нашим юристам для индивидуальной бесплатной консультации в один из наших офисов либо отправить запрос ниже.

Ваше имя*:

e-mail*:

Ваш телефон:

Вопрос*:

Отправить копию письма на ваш e-mail?:

Введите код с картинки (защита от спама)*:

* - Поля, обязательные для заполнения.